合伙出資 VS 合伙人除名

 

根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人未履行出資義務(wù)的，其他合伙人可依法將其除名。那么，除名合伙人如何進(jìn)行呢？

 

目 錄

 

一、未履行出資義務(wù)合伙人除名案例再現(xiàn)

二、法院關(guān)于未履行出資義務(wù)合伙人除名案例裁判要點(diǎn)

三、律師關(guān)于未履行出資義務(wù)合伙人除名之操作意見建議

 

一、未履行出資義務(wù)合伙人除名案例再現(xiàn)

 

1. 2015年4月7日，張某某與第三人嘉某某公司簽訂《寧某某誠開源股權(quán)投資合伙企業(yè)(有限合伙)合伙協(xié)議》(以下簡稱《合伙協(xié)議》)一份，約定:張某某和嘉某某公司共同設(shè)立嘉誠開源合伙企業(yè)，合伙目的為合伙承擔(dān)對(duì)所設(shè)立股權(quán)投資中心的管理和運(yùn)營，合伙經(jīng)營范圍為股權(quán)投資，合伙期限為10年;合伙人2名，即張某某和嘉某某公司。第二十九條約定合伙人有《合伙企業(yè)法》第四十九條規(guī)定的情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名;除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。

2. 2019年10月28日，張某某通過中國郵政向嘉某某公司郵寄《除名通知書》，載明:“鑒于你公司至今仍未履行出資義務(wù)，根據(jù)《寧某某誠開源股權(quán)投資合伙企業(yè)(有限合伙)合伙協(xié)議》及《合伙企業(yè)法》第49條之規(guī)定，經(jīng)其他合伙人一致同意，決定對(duì)你公司除名。……請(qǐng)你公司于接到本通知后7日內(nèi)聯(lián)系本人辦理退伙手續(xù)……”快遞面單上收件方載明了朱某某及電話，內(nèi)件為“除名通知書/寧某某誠開源投資合伙企業(yè)”等。根據(jù)中國郵政物流跟蹤信息，該快遞于2019年10月30日由朱某某本人簽收;但后實(shí)際因拒收退回，信封上備注“簽收完后又拒收電話約定地點(diǎn)送到后快遞員上樓送快遞回來后發(fā)現(xiàn)快遞放在快遞車上電話核實(shí)不是自己的拒收退原址”。2019年11月3日，張某某在河南經(jīng)濟(jì)報(bào)上刊登該除名《聲明》，并請(qǐng)嘉某某公司于接到《除名通知書》后7日內(nèi)，未接到《除名通知書》以本《聲明》發(fā)布之日起30日內(nèi)聯(lián)系張某某辦理退伙手續(xù)等。

3.張某某向法院起訴解散企業(yè)，稱合伙企業(yè)不具備有限合伙企業(yè)二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人滿三十天，符合解散條件。一審法院判決嘉誠開源解散，二審法院判決駁回上訴，維持原判。

 

二、法院關(guān)于未履行出資義務(wù)合伙人除名案例裁判要點(diǎn)

 

法院經(jīng)審理認(rèn)為，因嘉某某公司未履行出資義務(wù)，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第四十九條關(guān)于“合伙人未履行出資義務(wù)的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名”的規(guī)定，張某某有權(quán)將嘉某某公司除名。為此，張某某于2019年10月30日向嘉某某公司郵寄送達(dá)了《除名通知書》，并于2019年11月3日將《除名通知書》內(nèi)容進(jìn)行了登報(bào)聲明。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第四十九條的規(guī)定，被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。嘉某某公司未舉證證明對(duì)除名通知提出過異議，也未向人民法院起訴，應(yīng)認(rèn)為嘉某某公司已被除名。《合伙企業(yè)法》第八十五條規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天的，應(yīng)當(dāng)解散。因嘉誠開源已不具備有限合伙企業(yè)二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人滿三十天，符合解散條件。

 

三、律師關(guān)于未履行出資義務(wù)合伙人除名之操作意見建議

 

根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人未履行出資義務(wù)的，其他合伙人可依法將其除名。在實(shí)務(wù)操作中，合伙人除名其他合伙人如何操作呢？被除名合伙人又如何維權(quán)呢？本律師結(jié)合實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，作如下分析，供讀者參考。

1.以未出資為由除名程序

根據(jù)合伙企業(yè)法相關(guān)規(guī)定，合伙人未履行出資義務(wù)，其他合伙人欲將其除名，需按如下程序進(jìn)行：

（1）需其他合伙人一致同意，作出除名決議；

（2）除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。

2.除名效力

被除名人接到除名通知后，如未在法定時(shí)間內(nèi)因?qū)Τ麤Q議有異議而起訴，被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。

3.被除名合伙人的權(quán)利救濟(jì)

被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。否則，除名決議生效。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。