董事 VS 延期履職

有限公司董事任期最長不超過三年。如董事在任期屆滿前辭職導(dǎo)致董事會人數(shù)不足三人，或在任期屆滿未及時改選董事，董事可以立即“卸任”嗎？

目 錄

一、有限公司董事辭職后延期履職案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何董事辭職后仍不能“卸任”

三、律師關(guān)于有限公司董事延期履職若干建議

一、有限公司董事辭職后延期履職案例再現(xiàn)

入職公司并擔(dān)任董事

2014年9月18日，中某公司成立，股東為彭某某和張某某。2015年9月5日，王某某在中某公司任職，職務(wù)CMO。2017年8月7日，王某某被登記為中某公司的董事。中某公司為有限責(zé)任公司，現(xiàn)有董事會成員為三人，分別為宋某、李某某、王某某。

提前辭職董事未獲股東會同意

2018年6月，王某某向中某公司通過順豐快遞郵寄關(guān)于要求撤銷公司董事身份的通知函，上載：致中某公司，本人王某某，身份證號碼：×××，已于2018年1月26日與貴司解除勞動合同，并辦理完離職手續(xù)，就此，特發(fā)函要求，就本人所任貴公司董事身份予以解除，煩請貴司于2018年6月12日前，配合本人完成董事身份工商撤銷手續(xù)。2018年6月6日，中某公司的董事長宋某簽收該快遞。

訴請法院撤銷董事職務(wù)被駁回

在函請公司變更董事未果后，王某某訴至法院，請求法院判令中某公司撤銷王某某的董事職務(wù)，并辦理工商變更登記手續(xù)，將中某公司的董事變更為王某某之外的第三人。

法院經(jīng)審理認為，王某某的董事任期并未屆滿，王某某向中某公司提出辭去中某公司董事一職的申請，現(xiàn)并無證據(jù)表明中某公司已經(jīng)就董事改選事項召開過股東會。故，王某某應(yīng)按照公司法的規(guī)定，繼續(xù)履行董事職務(wù)。王某某寄出的關(guān)于撤銷公司董事身份的通知函僅為王某某的單方意思表示，并未見中某公司股東的回應(yīng)。王某某提供的證據(jù)不足，其訴請難以獲得支持。

二、律師解讀為何董事辭職后仍不能“卸任”

本案中，王某某明明已經(jīng)向公司書面請辭董事職務(wù)，但為何法院認為其應(yīng)繼續(xù)履行董事職務(wù)呢？這涉及有限公司董事延期履職的法律問題。

    1、關(guān)于董事任期

在闡述有限公司董事延期履職前，需要對有限公司的董事任期作以說明。

（1）章程約定具體期限

我國公司法只規(guī)定有限公司董事每屆任期不得超過三年，至于具體任職期限，則可以由股東在章程中具體約定。

（2）董事連選可以連任

董事是公司的一個重要職務(wù)。由董事組成的董事會負責(zé)公司的決策執(zhí)行工作，對公司的發(fā)展至關(guān)重要。因此，擔(dān)任董事需要具備相應(yīng)的資格與能力。實踐中，能夠被選舉為董事的人員，往往也是公司的主要投資人，在其具有擔(dān)任董事資格和能力的情況下，直接參與公司的經(jīng)營決策，對公司經(jīng)營有利。所以法律規(guī)定董事連選可以連任，且法律沒有對董事連選連任的次數(shù)作出限制性規(guī)定。

2、關(guān)于董事延期履職

如前所述，董事對公司至關(guān)重要。因此，董事沒有“說走就走”的自由。董事在特定情形下，需要繼續(xù)履行董事職務(wù)，只到法律規(guī)定的情形出現(xiàn)，其才能“卸任”。

根據(jù)我國公司法的規(guī)定，以下兩種情況下，原董事需要延期履行董事職務(wù)：

    （1）任期屆滿未及時改選

     一般來說，董事任期屆滿時，公司應(yīng)當及時改選，選出下屆董事，以確保公司的正常運行。但實踐中，由于種種原因，有限公司董事任期屆滿而股東會未及時改選董事的情況比比皆是。此種情況下，為了避免公司董事會的癱瘓，法律規(guī)定，董事任期屆滿未及時改選的，原董事必須依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，繼續(xù)履行董事職務(wù)，只到改選出的董事就任。

   （2）董事提前辭職

在一屆任期屆滿前，經(jīng)常會出現(xiàn)董事提前辭職的情況。董事辭職，導(dǎo)致董事職位出現(xiàn)空缺。如果公司的董事會成員只有三人，則因董事的辭職導(dǎo)致董事會的成員低于法定人數(shù)，董事會將無法履行職權(quán)，因而影響公司的正常運營。此時，公司應(yīng)當及時進行補選，以滿足董事會人數(shù)的法定要求。原董事必須繼續(xù)履職，只到補選出的新董事就任時。

3、本案董事辭職不能立即“卸任”

本案中的有限公司董事會成員為三人。在任期屆滿前，王某某提出辭去公司董事的請求。這導(dǎo)致公司董事會的成員低于三人，王某某必須繼續(xù)履行董事職務(wù)。因此，在公司未召開股東會補選董事前，王某某不能離任，必須繼續(xù)履行董事職務(wù)，盡到忠誠、勤勉義務(wù)。否則，將可能導(dǎo)致相關(guān)方的追責(zé)。

三、律師關(guān)于有限公司董事延期履職若干建議

    根據(jù)上文分析，在兩種情況下，董事需要延期履職，否則，將承擔(dān)不利后果。在此，馬良君律師特對董事延期履職提出如下建議：

    1、應(yīng)明確延期履職情形的適用對象

通過上文分析可知，在法定的兩種情形出現(xiàn)時，“董事”必須繼續(xù)履行董事職務(wù)。實踐中，除公司董事外，延期履職的對象還包括：

（1）董事會

董事會是由董事組成的。在任期屆滿、董事成功改選之前，上屆董事會需要繼續(xù)履行職務(wù)，如召集股東會等。

（2）執(zhí)行董事

根據(jù)公司法的規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。因此，在只設(shè)執(zhí)行董事的有限公司，執(zhí)行董事提前辭職或任期屆滿，應(yīng)延期履職至新的執(zhí)行董事上任之時。

（3）董事長

董事長由董事會選舉產(chǎn)生，其本身肯定是公司董事，但比普通董事享有更多權(quán)力、承擔(dān)更多義務(wù)。董事長在辭職或任期屆滿后，也應(yīng)該延期履職直至新的董事會成立。

2、董事應(yīng)盡忠實勤勉義務(wù)

董事作為有限公司的一個重要職務(wù)，必須依法履職，對公司盡到忠實勤勉的義務(wù)。一旦擔(dān)任公司董事，就沒有了“說走就走”的權(quán)利。擔(dān)任公司董事，應(yīng)該依法行事。只有這樣，才能保護自己免受“追責(zé)”。

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第四十五條　董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。