股份公司VS 發(fā)起人

在股份有限公司的設(shè)立過(guò)程中，發(fā)起人依法籌辦公司設(shè)立事務(wù)。那么，在此過(guò)程中，發(fā)起人承擔(dān)哪些責(zé)任呢？

目 錄

一、股份公司設(shè)立糾紛案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何案涉發(fā)起人承擔(dān)法律責(zé)任

三、律師關(guān)于股份公司發(fā)起人責(zé)任分析與建議

一、股份公司設(shè)立糾紛案例再現(xiàn)

眾籌方式發(fā)起成立公司

被告陳某偉原是被告某某公司的法定代表人，被告某某公司為開辦休閑餐廳以眾籌方式向社會(huì)籌措資金。2015年8月23日，被告某某公司出具一份《收據(jù)》給原告，該《收據(jù)》載明：“今收到林某交來(lái)休閑餐廳認(rèn)購(gòu)股權(quán)5股，投資款壹萬(wàn)伍仟元整"。

2015年8月31日，原告（乙方）與被告某某公司（甲方）簽訂《眾籌委托投資協(xié)議書》，主要約定：眾籌項(xiàng)目為休閑餐廳，項(xiàng)目預(yù)計(jì)在2015年9月底試營(yíng)業(yè)；乙方參與本次眾籌項(xiàng)目第壹輪眾籌，認(rèn)購(gòu)股權(quán)數(shù)量為伍股，金額為15000元（大寫壹萬(wàn)伍仟元整）。

2015年10月2日，被告某某公司向原告發(fā)放《股權(quán)證書》【編號(hào)：xxx-045】，該證書載明企業(yè)名稱為某某餐飲管理有限公司，項(xiàng)目名稱為休閑餐廳，股權(quán)人為林某，出資金額為15000元，占股5股，占1%（A輪認(rèn)購(gòu)）。

公司最終未成立

2015年12月7日，被告某某公司的法定代表人由被告陳某偉變更為陳某云；廣西壯族自治區(qū)北海市中級(jí)人民法院于2017年3月24日作出（2017）桂05民終99號(hào)民事判決書，判決確認(rèn)涉案的休閑餐廳沒(méi)有成立，被告某某公司、陳某偉是其發(fā)起人。庭審中，原、被告均認(rèn)可餐廳至今未成立。

法院支持投資人返款訴請(qǐng)

林某訴至法院，追索投資款。法院查明發(fā)起人某某公司、陳某偉沒(méi)有根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定召開創(chuàng)立大會(huì)、進(jìn)行驗(yàn)資、制定公司章程等，也沒(méi)有到公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行公司設(shè)立登記申請(qǐng)。依法應(yīng)共負(fù)返還投資款及利息給林某的連帶清償責(zé)任

[案例來(lái)源]

一審：北海市海城區(qū)人民法院（2019）桂0502民初2699號(hào)

二審：北海市中級(jí)人民法院（2020）桂05民終83號(hào)

二、律師解讀為何案涉發(fā)起人承擔(dān)法律責(zé)任

本案涉及股份公司發(fā)起人在公司不能成立時(shí)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任問(wèn)題。

1、股份公司不能成立時(shí)，發(fā)起人應(yīng)依法承擔(dān)責(zé)任

發(fā)起人設(shè)立公司，但最終公司可能不能成立。如果發(fā)起人沒(méi)有認(rèn)足公司應(yīng)發(fā)行的全部股份或者以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司時(shí)，向社會(huì)公開發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書規(guī)定的截止期限尚未募足，抑或發(fā)起人沒(méi)有按期召開創(chuàng)立大會(huì)等，均可導(dǎo)致公司不能成立。公司無(wú)論因何種原因不能成立，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，發(fā)起人都應(yīng)該連帶償還。

2、案涉公司未成立，發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)返還股款連帶責(zé)任

發(fā)起人某某公司、陳某偉沒(méi)有根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定召開創(chuàng)立大會(huì)、進(jìn)行驗(yàn)資、制定公司章程等，也沒(méi)有到公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行公司設(shè)立登記申請(qǐng)。某某公司、陳某偉沒(méi)有完成設(shè)立工作。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條第一款第（二）項(xiàng)“股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（二）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；”的規(guī)定，法院判令發(fā)起人承擔(dān)連帶返還投資款及利息的責(zé)任。

三、律師關(guān)于股份公司發(fā)起人責(zé)任分析與建議

發(fā)起人在公司設(shè)立過(guò)程中起到至關(guān)重要的作用，其直接影響到公司能不能成立，以及成立后公司的狀況。因此，法律規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)對(duì)籌辦公司設(shè)立事務(wù)而產(chǎn)生的后果承擔(dān)法定責(zé)任。具體來(lái)說(shuō)，有以下幾種責(zé)任情形：

一、發(fā)起人在公司不能成立時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任

1.對(duì)設(shè)立行為產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任

公司設(shè)立過(guò)程中，為籌備事宜所負(fù)的債務(wù)，以及公司章程及招股說(shuō)明書、認(rèn)股書的制作費(fèi)，有關(guān)通知和公告的費(fèi)用，雇用必要人員的工資、房屋的租賃費(fèi)等，在公司不能成立時(shí)，發(fā)起人對(duì)其負(fù)連帶責(zé)任。債權(quán)人可以要求發(fā)起人中的任何一個(gè)人或者幾個(gè)人予以清償。

2.返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任

公司不能成立，則認(rèn)股人已繳納的股款仍屬認(rèn)股人所有，應(yīng)當(dāng)返還給認(rèn)股人。同時(shí)，由于認(rèn)股人的股款是由銀行保存，銀行對(duì)其存款應(yīng)當(dāng)計(jì)算利息，該利息也應(yīng)當(dāng)歸認(rèn)股人所有。設(shè)立公司的發(fā)起人，在公司不能成立時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)前述認(rèn)股款及其利息負(fù)連帶清償責(zé)任。認(rèn)股人可以要求發(fā)起人中的任何一個(gè)人或者幾個(gè)人予以清償。

二、公司成立后，發(fā)起人應(yīng)賠償因自己的過(guò)失而使公司遭受的損失

在公司的設(shè)立過(guò)程所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，將由成立以后的公司承受。發(fā)起人不盡職盡責(zé)，就有可能使將要成立的公司受到損害。如損害發(fā)生，則發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。因此，法律規(guī)定，在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

附：法條鏈接

中華人民共和國(guó)公司法(2018修正)

第九十四條　股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：

（一）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；

（二）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；

（三）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見(jiàn)或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。