合伙企業(yè) VS 行為效力

 

《合伙企業(yè)法》第十一條規(guī)定：“合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。”

那么，合伙企業(yè)成立前，合伙人以合伙企業(yè)名義從事的業(yè)務(wù)是否有效呢？

 

目 錄

 

一、合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力案例再現(xiàn)

二、法院關(guān)于合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力案例裁判要點

三、律師關(guān)于合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力之意見建議

 

一、 合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力案例再現(xiàn)

 

1. 某某云中心成立于2018年12月28日，類型為有限合伙企業(yè)，合伙人為吳某某等三人。

2. 2018年8月22日，某某云中心(受讓方)與某珠合伙企業(yè)(轉(zhuǎn)讓方)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定轉(zhuǎn)讓方于2018年8月22日將九某某公司的股權(quán)1.0744萬元轉(zhuǎn)讓給受讓方。

3. 當(dāng)日，九某某公司臨時股東會決議同意某珠合伙企業(yè)將其持有的公司注冊資本轉(zhuǎn)讓給某某云中心，并據(jù)此對股東構(gòu)成，出資額及注冊資本比例進行了明確，其中包括股東某某云中心。當(dāng)日公司章程記載由王某壽、某某云中心等50方共同出資，設(shè)立九某某公司，其中包括股東某某云中心，出資數(shù)額1.0744萬元，出資比例0.01%。

4. 2020年2月25日，某某云中心向九某某公司郵寄《申請查閱函》，要求對公司的相關(guān)文件檔案資料進行查閱，該郵件于2020年2月26日由“前臺”代收。但九某某公司未向某某云中心提供上述材料也未在法定期限內(nèi)說明拒絕查閱的理由。

5. 某某云中心向法院起訴，要求判令九某某公司提供公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告，以及全部會計賬簿和會計憑證供某某云中心及其委托的會計師、律師查閱。

6. 九某某公司辯稱，某某云中心與某珠合伙企業(yè)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時某某云中心并未登記成立，不具有法人資格，該協(xié)議應(yīng)屬無效，其基于該無效協(xié)議登記成為九某某公司成為股東，該股東資格存在爭議。

7. 法院經(jīng)審理判令九某某公司于判決生效之日起十日內(nèi)在辦公場所內(nèi)置備公司章程、財務(wù)會計報告、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、會計賬簿、憑證供九重云(成都)科技中心(有限合伙)查閱。

 

二、法院關(guān)于合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力案例裁判要點

 

法院認為，某某云中心與某珠合伙企業(yè)的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否有效，應(yīng)從三個方面予以考量：

 

1.某某云中心在成立前與他人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否違反法律效力性強制性規(guī)定。《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第十一條規(guī)定，合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。該法律規(guī)定主要系針對合伙企業(yè)登記的程序性事項，屬于行政管理范疇，為管理性強制性規(guī)定，違反此規(guī)定，并不必然導(dǎo)致合同無效。

2.某某云中心成立后，對該行為持何種態(tài)度。本案中，協(xié)議簽訂發(fā)生于某某云中心成立前約4個月，其成立后，未對該協(xié)議提出異議，現(xiàn)某某云中心又要求行使股東知情權(quán)，表示了對該《轉(zhuǎn)讓權(quán)益》效力的追認。

3.某某云中心是否獲得了登記股東身份。本案中，某珠合伙企業(yè)將其持有的九某某公司的股權(quán)轉(zhuǎn)給某某云中心，得到九某某公司的認可，表現(xiàn)為九某某公司通過股東會決議的方式同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并辦理了股東身份工商登記變更，修改了公司章程。

 

三、律師關(guān)于合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力之意見建議

 

合伙企業(yè)成立前，合伙人以合伙企業(yè)從事業(yè)務(wù)，如簽訂合同等，是否有效呢？本律師結(jié)合本文案例，認為，是否有效，應(yīng)從以下三方面進行分析：

1.合伙企業(yè)法第十一條規(guī)定的性質(zhì)

《合伙企業(yè)法》第十一條規(guī)定：“合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。”該法律規(guī)定主要系針對合伙企業(yè)登記的程序性事項，屬于行政管理范疇，為管理性強制性規(guī)定，不屬于效力性強制性規(guī)定，違反此規(guī)定，并不必然導(dǎo)致相關(guān)行為無效。

2.合伙企業(yè)成立后是否對該業(yè)務(wù)予以追認

合伙企業(yè)成立前從事的業(yè)務(wù)，如合伙企業(yè)成立后并未提出異議，且對該業(yè)務(wù)予以追認的，則如沒有其他違反法律規(guī)定的情形，該業(yè)務(wù)有效。本文案例中，合伙企業(yè)成立后，對成立前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是認可的，因此，且沒有其他導(dǎo)致該行為無效的情形，因此該業(yè)務(wù)有效。

3.相關(guān)方對該業(yè)務(wù)是否認可

合伙企業(yè)成立前，合伙人即以合伙企業(yè)名義從事業(yè)務(wù)，如相關(guān)方對此予以認可，則合伙企業(yè)成立后，合伙企業(yè)亦予以追認，則該業(yè)務(wù)即有效。本文案例中，九某某公司通過股東會決議的方式同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并辦理了工商登記變更，修改了公司章程，表明九某某公司認可該業(yè)務(wù)，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，某某云中心具有股東資格，享有股東權(quán)利。

作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。