合伙債務(wù) VS 債務(wù)承擔(dān)

 

 合伙人尤其是執(zhí)行事務(wù)合伙人為合伙企業(yè)墊付資金，從而形成合伙企業(yè)對合伙人的債務(wù)。如果合伙企業(yè)未向該合伙人償還，該合伙人可以直接向其他合伙人追償嗎？

 

目 錄

 

一、合伙人對內(nèi)追償糾紛案例再現(xiàn)

二、法院關(guān)于合伙人對內(nèi)追償糾紛案例裁判要點(diǎn)

三、律師關(guān)于合伙人對內(nèi)追償之意見建議

 

一、合伙人對內(nèi)追償糾紛案例再現(xiàn)

 

1. 2003年3月25日，陳某某與謝某某、施某某、徐某某共同出資成立了合伙企業(yè)某某石材廠，其中被告謝某某出資28萬元，占投資比例28%，其余三人均出資24萬元，各占投資比例的24%，陳某某系合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人。2003年12月15日，徐某某退伙，高某某加入合伙。

2. 合伙經(jīng)營期間，陳某某稱其獨(dú)自承擔(dān)了多筆合伙債務(wù)，共計(jì)632484元：其中柴某某借款15萬元，林某借款8萬元，張某某借款8萬元，張某借款3萬元，柴某借款5萬元，合計(jì)39萬元，已由陳某某全部還清，借條由陳某某收回；原合伙人徐某某退伙款90292元，由陳某某交款至縣人民法院；陳某某匯給謝某某56970元用于發(fā)職工工資等；某某石材廠向陳某某借款120222元。

3. 2006年10月28日，某某石材廠因未參加年檢被縣工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照，但一直未經(jīng)清算。

4. 陳某某向法院起訴稱，根據(jù)合伙協(xié)議的約定，合伙企業(yè)的利潤與虧損按照股份分配，陳某某理應(yīng)承擔(dān)上述合伙債務(wù)632484元的24％即151796元，剩余480688元應(yīng)當(dāng)由三被告謝某某、施某某、徐某某共同分擔(dān)，要求三被告共同償還陳某某480688元。三被告辯稱，合伙企業(yè)解散后，應(yīng)先行對財(cái)產(chǎn)債務(wù)進(jìn)行清算，清算后再作結(jié)算。

5.一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，合伙企業(yè)未經(jīng)清算，陳某某向三被告主張權(quán)利，依據(jù)不足，本院不予支持。上訴人陳某某不服一審判決上訴，二審判決駁回上訴，維持原判。

 

二、法院關(guān)于合伙人對內(nèi)追償糾紛案例裁判要點(diǎn)

 

1.一審人民法院經(jīng)審理，認(rèn)為：某某石材廠被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，原、被告應(yīng)對企業(yè)進(jìn)行清算。由于未經(jīng)清算，本案相關(guān)債務(wù)無法確認(rèn)。即使陳某某墊付了部分合伙企業(yè)債務(wù)，某某石材廠雖被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但尚未注銷，企業(yè)主體還存在，也應(yīng)先由合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)先行清償，不足部分再由三被告按出資比例分擔(dān)，而合伙企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債情況也只有等清算后才能確定。因此，駁回陳某某訴訟請求。

2.二審法院認(rèn)為，原審法院以陳某某向謝某某、施某某、高某某主張權(quán)利依據(jù)不足為由駁回陳某某的訴訟請求，并無不妥。判決駁回上訴，維持原判。

 

三、律師關(guān)于合伙人對內(nèi)追償之意見建議

 

合伙人尤其是執(zhí)行事務(wù)合伙人為合伙企業(yè)墊付資金，從而形成合伙企業(yè)對合伙人的債務(wù)。如果合伙企業(yè)未償還該合伙人，該合伙人何時可以向其他合伙人追償呢？本律師結(jié)合本案案例，作如下分析，供讀者參考。

1.合伙企業(yè)債務(wù)的清償順序

（1）合伙企業(yè)債務(wù)先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償

合伙企業(yè)法第三十八條規(guī)定：“合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。”可見，合伙企業(yè)經(jīng)營過程中如產(chǎn)生債務(wù)，必須先以合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)予以清償。

根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)如有債務(wù)，則以前述財(cái)產(chǎn)予以清償。

（2）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償部分，由（普通）合伙人清償

根據(jù)合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，對于合伙企業(yè)的債務(wù)，如合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償，則由合伙人予以清償。當(dāng)然，合伙企業(yè)的有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，而普通合伙人則需承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2.清償債務(wù)數(shù)額超過其虧損承擔(dān)比例的合伙人的追償權(quán)的行使

（1）行使追償權(quán)的主體為清償債務(wù)超過了虧損承擔(dān)比例的合伙人

合伙人欲對其他合伙人行使追償權(quán)，需證明其承擔(dān)的債務(wù)比例超出了虧損承擔(dān)比例。

關(guān)于合伙企業(yè)的虧損承擔(dān)比例，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔(dān)。

（2）合伙人行使追償權(quán)前，需證明合伙企業(yè)無財(cái)產(chǎn)可供清償債務(wù)

如合伙人向合伙企業(yè)的債權(quán)人清償了合伙企業(yè)所負(fù)債務(wù)，則等同于合伙企業(yè)對該合伙人欠債，該債務(wù)也應(yīng)先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償。

此時，有權(quán)行使追償權(quán)的合伙人，必須證明合伙企業(yè)沒有財(cái)產(chǎn)對其清償。這就需要對合伙企業(yè)進(jìn)行清算。只有清算后，才能確認(rèn)合伙企業(yè)確無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，進(jìn)而才能向其他合伙人追償。

綜上，作為合伙企業(yè)的合伙人，不管您是退伙，還是您所在的合伙企業(yè)被依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷的，抑或是被注銷的，要想向其他合伙人追償您多承擔(dān)的合伙企業(yè)債務(wù)，必須先走合伙企業(yè)清算的程序。

作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。