董事長(zhǎng) VS 董事

公司法規(guī)定股份公司董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。如董事長(zhǎng)不履行職務(wù)或不能履行職務(wù)，則如何處理？

目 錄

一、股份公司董事會(huì)決議相關(guān)案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何案涉公司董事無(wú)權(quán)行使董事長(zhǎng)職權(quán)

三、律師關(guān)于股份公司董事履行董事長(zhǎng)職權(quán)分析與建議

一、股份公司董事會(huì)決議相關(guān)案例再現(xiàn)

1.某能公司成立于2016年5月24日，企業(yè)性質(zhì)為股份有限公司，注冊(cè)資本為人民幣3000萬(wàn)元，有王某燁與盧某川兩位股東，各認(rèn)繳出資1500萬(wàn)元，各占50%股份，盧某川擔(dān)任公司董事長(zhǎng)，王某燁擔(dān)任公司經(jīng)理并擔(dān)任公司的法定代表人。公司董事會(huì)成員共5人，分別為盧某川（董事長(zhǎng)）、王某燁（經(jīng)理）、王某華（系王某燁的父親）、應(yīng)某某（系王某燁的表妹）、王某某（系盧某川的母親）。公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事3人，分別為徐某杰、蘆某娟、徐某唯。

2.在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因公司的兩大股東在經(jīng)營(yíng)管理上存在較大分歧，致雙方的矛盾不斷激化，為此原告盧某川于2017年11月16日向臺(tái)州市中級(jí)人民法院起訴，要求解散公司。此前，公司董事王某某因被告某能公司不同意其辭去董事職務(wù)也于2017年9月25日向一審法院起訴，該院于2017年12月5日駁回王某某的訴訟請(qǐng)求后，王某某不服向臺(tái)州市中級(jí)人民法院提起上訴。

3.在上述兩件案件的起訴和上訴期間，被告某能公司于2018年3月15日作出以下決議：一、免去王某燁經(jīng)理職務(wù)。二、聘任王某華為經(jīng)理，公司法定代表人，任期三年。作出決議后，被告某能公司于2018年3月19日向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更了公司的法定代表人。被告某能公司于2018年3月15日召開(kāi)的董事會(huì)未通知監(jiān)事列席會(huì)議，會(huì)議也沒(méi)有具體的召集人、主持人。

4.原告知道后，遂向一審法院提起訴訟。確認(rèn)被告某能公司2018年3月15日董事會(huì)決議無(wú)效；2.確認(rèn)被告浙江量能電力股份有限公司2017年9月1日的“企業(yè)換照申請(qǐng)”行為無(wú)效；

5.一審法院判決：一、確認(rèn)被告某能公司于2018年3月15日作出的董事會(huì)決議不成立；二、被告某能公司于判決生效后十日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理撤銷依據(jù)2018年3月15日董事會(huì)決議所作出的變更登記。二審法院判決駁回上訴，維持原判。

[案例來(lái)源]

一審：浙江省仙居縣人民法院（2018）浙1024民初4486號(hào)

二審：浙江省臺(tái)州市中級(jí)人民法院（2019）浙10民終37號(hào)

二、律師解讀為何案涉公司董事無(wú)權(quán)行使董事長(zhǎng)職權(quán)

本案涉及股份公司董事會(huì)相關(guān)人員職權(quán)及其履行事宜。

1.董事履行董事長(zhǎng)職權(quán)的程序

根據(jù)公司法規(guī)定，股份公司董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

2.案涉公司董事履職未按法定程序進(jìn)行

某能公司章程第七十六條亦規(guī)定，“董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)”。暫且不論某能公司董事長(zhǎng)即被上訴人盧某川是否不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)，僅就訟爭(zhēng)董事會(huì)會(huì)議的召集程序看，某能公司未能提供董事共同推舉文件，沒(méi)有證據(jù)證明履行了上述程序，故不能認(rèn)定原審第三人王某燁經(jīng)推舉履行董事長(zhǎng)職務(wù)并作為合法召集人有權(quán)召集董事會(huì)，某能公司辯稱口頭推舉、意思表示推定等沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。再有，訟爭(zhēng)董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)并未通知監(jiān)事列席會(huì)議。故其董事會(huì)決議不能成立。

三、律師關(guān)于股份公司董事履行董事長(zhǎng)職權(quán)分析與建議

股份公司需設(shè)立董事會(huì)，并設(shè)董事長(zhǎng)。董事在特定情況下，可代董事長(zhǎng)履行相關(guān)職權(quán)。但董事履行職權(quán)，必須符合法定程序，否則，則決議不成立或被撤銷。馬良君律師結(jié)合公司法相關(guān)規(guī)定，對(duì)董事履職作如下分析與建議。

1.股份公司董事會(huì)需設(shè)董事長(zhǎng)一人

董事會(huì)是股份公司法定必設(shè)機(jī)構(gòu)。且董事會(huì)需設(shè)董事長(zhǎng)一人，召集、主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)會(huì)議決議實(shí)施情況等。

2.股份公司董事會(huì)可設(shè)副董事長(zhǎng)若干人

對(duì)于一些經(jīng)營(yíng)規(guī)模較大、經(jīng)營(yíng)范圍較廣的公司，董事長(zhǎng)一人往往難以履行其全部職責(zé)。此時(shí)，公司董事會(huì)可以決定設(shè)副董事長(zhǎng)一人或數(shù)人，協(xié)助董事長(zhǎng)工作。但副董事長(zhǎng)不是股份有限公司必設(shè)的機(jī)構(gòu)。

3.董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生

董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)是董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生，而不是由某個(gè)人或者某個(gè)機(jī)構(gòu)指定的。且董事長(zhǎng)必須是董事會(huì)選舉產(chǎn)生，不是股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。

4.董事長(zhǎng)職權(quán)

公司法第109條僅規(guī)定了董事長(zhǎng)有兩個(gè)方面的職權(quán)，即召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。根據(jù)公司法第101條的規(guī)定，董事長(zhǎng)還有主持股東大會(huì)會(huì)議的職權(quán)。

5.董事何種情況下可履行董事長(zhǎng)職權(quán)

董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，如公司董事會(huì)設(shè)有副董事長(zhǎng)，則由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)。如副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，或公司沒(méi)有設(shè)副董事長(zhǎng)，則由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。董事履行董事長(zhǎng)職權(quán)，必須按照前述程序進(jìn)行，否則，履職結(jié)果將不具合法性。

附：法條鏈接

中華人民共和國(guó)公司法(2018修正)

第一百零九條　董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。

董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見(jiàn)或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。